Отдельные виды консенсуальных и реальных контрактов

Для реальных контрактов характерно то, что для возникновения обязательств необходимо не только достигнуть соглашения, но и непосредственно передать вещи, являющиеся предметом контракта.

К числу реальных контрактов без оговорок можно отнести:

1. Mutuum (заем) – договор, согласно которому деньги или иные genus res (вещи, наделенные родовыми признаками) передавались в собственность должника, который должен был вернуть ту же сумму денег или такое же количество вещей после истечения срока договора. Следовательно, предметом договора займа могут быть лишь заменимые вещи, то есть вещи, определенные родовыми признаками. Поскольку заем – реальный договор, то уже в момент заключения этого договора заимодавец, передавая заемщику деньги или определенные родовыми признаками иные вещи, делал все, что от него требовалось. И после того, как заключение займа состоялось, можно ожидать определенных действий не от заимодавца, а только от заемщика. Тем самым заем должен быть также охарактеризован как односторонний договор: у заимодавца нет обязанностей, и имеется только право требовать погашения долга; у заемщика нет прав, и он обязан лишь погасить взятое взаймы.

Договор мог быть беспроцентным или под проценты. Чтобы стать процентным, он требовал специального на этот счет соглашения, оформленного посредством стипуляции. Процентный заем обычно облекался в стипуляционную форму, включавшую как проценты, так и капитальную сумму долга. Предельный их размер во времена Цицерона не мог превышать 12 %, при Юстиниане – 6 %. Получив сверх этого предела, заимодавец обязывался возвратить заемщику двойную сумму излишне полученного по доюстинианову праву и однократную сумму по Уложению Юстиниана. Запрещался также анатоцизм – взимание сложных процентов (начисление процентов на проценты).

2. Commodatum (ссуда) – бесплатное предоставление индивидуально-определенных вещей во временное пользование с требованием возвращения этих же вещей после окончания срока договора. В отношениях ссуды участвовали два субъекта – коммодат (ссудодатель), которому принадлежало передаваемое имущество, и коммодатарий (ссудополучатель), которому это имущество передавалось. Ссуда приводила к передаче имущества в пользование, а не в собственность, этим она отличалась от займа. Предметом ссуды могут быть лишь индивидуально-определенные вещи, незаменимые и непотребляемые, то есть сохраняющие свою субстанцию, несмотря на пользование ими.

Основанное на ссуде пользование было безвозмездным, и именно по этой причине ссуда строилась как реальный договор, признаваемый заключенным лишь с момента передачи коммодатом вещи коммодатарию. Возмездное пользование порождалось не ссудой, а имущественным наймом, который вступал в силу уже с момента достижения сторонами соответствующего соглашения и управомочивал нанимателя принудительно истребовать вещь от получавшего наемную плату наймодателя. Вначале на стороне коммодата возникали лишь права, а все обязанности сосредоточивались на стороне коммодатария. Он обязан был пользоваться вещью по назначению, ибо в противном случае его действия расценивались как кража и влекли за собой установленные для кражи последствия.

На нем лежало обеспечение сохранности полученной вещи с возложением ответственности за любую собственную вину, а также за обусловленные ненадлежащим надзором вредоносные действия подвластных ему лиц. Только случайно возникший вред освобождает его от ответственности, ибо риск случайной гибели вещи остается на коммодате, как собственнике вещи. Обязанность коммодата возместить убытки возникает в том случае, если он предоставил вещь с пороками (зная о них, то есть при наличии его вины), и она причинила вред коммодатарию. Такой вещью, к примеру, может быть больное животное, заразившее скот коммодатария.

3. Depositum (хранение) – договор, по которому одна сторона – депозитант передает другой стороне – депозитарию вещи на хранение в течение определенного срока или без указания последнего. Этот договор мог быть возмездным и безвозмездным.
Как правило, предметом могли быть индивидуально-определенные вещи, но возможно было и хранение родовых вещей.

Из реальности хранения вытекало, что этот договор мог быть заключен лишь в момент передачи вещи, поступавшей не в пользование, а только в обладание (держание) депозитария. Использование полученного на хранение имущества квалифицировалось как кража со всеми вызываемыми ею правовыми последствиями.

В отличие от договора ссуды безвозмездность в договоре хранения служит интересам дающего (депозитанта), поэтому депозитарий отвечает за умысел и грубую неосторожность и не отвечает за легкую вину, то есть он не обязан проявлять особо внимательное, тщательное отношение к вещи, но вместе с тем не менее заботливое, чем к своей собственной. Но из этого общего правила было сделано изъятие для так называемого вынужденного хранения, когда вследствие пожара или иных стихийных бедствий собственник оказывался перед необходимостью для обеспечения сохранности своего имущества как можно скорее вручить его кому-либо из оказавшихся рядом лиц, будучи лишенным возможности выбора и проверки добросовестности привлеченного депозитария. При таких обстоятельствах последний отвечал за любую вину и в случае гибели или повреждения вещи обязывался к компенсации ее стоимости в двойном размере.

Принудительному исполнению обязанности депозитария возвращения вещи служил «прямой иск из хранения». Депозитарий, уклонившийся от возврата вещи, подвергался инфамии (бесчестию). С другой стороны, ущерб или расходы, причиненные депозитарию хранением, подлежали возмещению депозитантом. С этой целью депозитарий мог применить «обратный иск из хранения».

Консенсуальные контракты заключаются, как писал Гай, путем простого соглашения. То есть для того, чтобы возникли обязательства, достаточно соглашения – consensus сторон, ибо нет необходимости ни в словах, ни в письме, а достаточно, чтобы устанавливающие обязательства достигли договоренности. При этом не имеет значения и то, были ли переданы вещи. Напротив, передачи последней можно было требовать уже потому, что соглашение состоялось, и возникли права и обязанности.

К консенсуальным контрактам относились:

• emptio – venditio;
• locatio – conductio;
• mandatum;
• societas.

1. Emptio – venditio (купля-продажа). Это договор, по которому одна сторона – venditor (продавец) обязуется передать вещь другой стороне – emptor (покупателю), а тот – принять вещь и уплатить за нее установленную цену. Если договор связан с неманципируемыми вещами, их передача вызывала приобретение покупателем права собственности. Манципируемые вещи для наступления таких же последствий требовали особой процедуры в виде манципации. В противном случае квиритским собственником оставался продавец, а покупатель становился бонитарным (преторским) собственником. Гай отмечал, что купля-продажа считается совершенной, если стороны только сошлись в цене, даже если эта цена еще и не была уплачена, и не был дан задаток.

Товаром могут быть вещи, не изъятые из оборота, как телесные, так и нетелесные (например, право на наследство), как реально существующие, так и ожидаемые (например, будущий урожай). В последнем случае договор совершается под отлагательным условием. Вещи, являющиеся предметом договора купли-продажи, индивидуализируются сторонами и приобретают предметное обозначение мерой, весом или числом.

Цена признавалась согласованной, если она была определенной, реальной и выраженной в деньгах. Обязательным условием была справедливость цены. И если цена не достигала половины стоимости вещи, продавец управомочивался ввиду понесенного им значительного ущерба потребовать восстановления прежнего положения, то есть возврата обеими сторонами друг другу всего полученного по договору. Но даже при этих обстоятельствах продавец мог произвести доплату до уровня справедливой цены и сохранить таким способом действие договора.

Как только соглашение по поводу перечисленных условий достигалось, договор считался заключенным, и ни одна из сторон не имела права уклониться от его исполнения. Было лишь два изъятия.

Во-первых, заключая куплю-продажу, стороны могли условиться о том, чтобы облечь ее в определенную форму (например, стипуляции). Тогда договор вступал в силу лишь после выполнения этого условия.

Во-вторых, был введен задаток, при использовании которого покупатель в счет оплаты купленной вещи вносил продавцу определенную денежную сумму, и если он затем уклонялся от исполнения договора, задаток возврату не подлежал, а если аналогичное нарушение совершал продавец, он обязывался возвратить покупателю двойную сумму задатка. Состоявшаяся между сторонами договоренность о задатке приводила к тому, что к моменту уплаты задатка приурочивалось и заключение самой купли-продажи.

Обязанности покупателя обеспечивались предоставленным продавцу иском по поводу проданного. Они сводились почти исключительно к уплате покупной цены. В случае просрочки платежа покупатель обязывался к возмещению понесенных продавцом убытков.

Обязанности продавца обеспечивались предоставленным покупателю иском по поводу купленного. Они предполагали совершение следующих действий:

• передача вещи;
• обеспечение сохранности вещи до ее передачи;
• гарантирование отсутствия недостатков в проданной вещи;
• защита покупателя от эвикции (отсуждения).

2. Locaio – conductio (наем). Суть этого договора заключается в том, что locator (наймодатель) обязуется предоставить что-либо (вещь, услуги, результат работы) за плату другой стороне – conductor (нанимателю) во временное пользование.

Для римлян это был единый договор с одинаковыми реквизитами, что отмечал Гай, и что нашло отражение в Дигестах. Однако современная романистика различает внутри locatio – conductio три его разновидности: наем вещи, наем услуг, наем результатов работы. Предметом найма могут быть вещи движимые и недвижимые (но из первых – лишь непотребляемые), а также не только телесные, но и нетелесные вещи (например, узуфрукт).

Наймодатель обязывался передать в пользование вещь либо обеспечить выполнение определенной работы или достижение обусловленного результата. Нарушение этих обязанностей могло быть вменено наймодателю в ответственность при любой тяжести вины, не исключая и легкой неосторожности. При наличии этого условия он должен был возместить убытки, возникшие у нанимателя, интересы которого обеспечивались иском по поводу нанятого.

Наниматель также нес определенные обязанности, исполнение которых обеспечивалось предоставленным наймодателю иском по поводу сданного внаем. Он был обязан принять сданную внаем вещь или произведенную работу и уплатить наемную плату, обеспечить сохранность полученного в пользование имущества и возвратить его в обусловленное время наймодателю.

Обычно наем прекращался с истечением срока, если его действие не продлевалось на неопределенный срок путем молчаливого возобновления, когда наниматель продолжал пользоваться имуществом, а наймодатель – принимать поступавшую наемную плату. Если обстоятельства складывались так, что вещь не приносила обусловленного эффекта, наниматель управомочивался на одностороннее расторжение договора. Такое же право приобретал наймодатель, когда он испытывал настоятельную нужду в сданном внаем имуществе, или когда наниматель уклонялся от внесения наемной платы два года подряд.

3. Man datum (поручение). По этому договору поверенный (мандатарий) обязывался выполнить какие-то действия в пользу доверителя (мандаса). Считалось, что речь идет о дружественной услуге одного свободного гражданина другому. Существенная черта договора – его безвозмездность, но допускалось «почетное вознаграждение» – honorarium.

Обязанности поверенного состояли в том, чтобы выполняя поручение, следовать указаниям доверителя относительно цены и других условий, а после того, как состоялось выполнение возложенных на него функций, передать доверителю приобретенные права. Если указания доверителя нарушались, он мог от принятия всего для него приобретенного отказаться.

Обязанности доверителя сводились к принятию результата, достигнутого поверенным в порядке исполнения поручения, а также к компенсации произведенных в связи с этим расходов. Если доверитель от компенсации расходов уклонялся, поверенный приобретал право предъявить к нему иск, именовавшийся обратным иском из поручения.

Помимо исполнения, рассматриваемый договор мог быть прекращен по одностороннему требованию доверителя, заявленному до того, как исполнение уже состоялось, либо по одностороннему требованию поверенного, обязанного под страхом ответственности за убытки продолжать вести порученное дело, пока доверитель не сможет обеспечить свои интересы иным способом. Также он прекращался смертью одной из сторон.

4. Societas (товарищество) – это контракт, по которому двое или несколько лиц объединяют усилия для достижения общей цели, не запрещенной законом. Традиционно на русский язык переводится как «товарищество». Но этот термин представляется неточным, поскольку им же определяется организация лиц, что и вызвало необходимость специального разграничения понятий societas и corporatio. Поэтому более удачным представляется перевод не буквальный, а по сути – «совместная деятельность».

Такие контракты могли быть нескольких видов:

• для объединения всего имущества;
• для определенного промысла (дела);
• для сбора государственных налогов;
• для пользования одной вещью (чтобы сделать одно дело).

Как отмечалось выше, четыре названных вида контрактов гражданского права представляли собой замкнутую систему: в их число входили только определенные договоры. Когда же возникла необходимость дальнейшего расширения круга договоров, это было осуществлено за счет контрактов, порождающих обязательства вследствие того, что одна сторона уже исполнила что-либо и поэтому приобрела право требования от контрагента встречного удовлетворения.

Поскольку отдельные контракты здесь не имели своего названия, то все они вместе назывались в постклассическом праве contractus innominati и делились по характеру отношений на четыре вида:

• do ut des – даю, чтобы ты дал;
• do ut facias – даю, чтобы ты сделал;
• facio ut des – делаю, чтобы ты дал;
• facio ut facias – делаю, чтобы ты сделал.

Со временем некоторые из этих контрактов получили собственное наименование. Например, типичный договор do ut des взаимной передачи вещей с целью передачи права собственности получил название permutatio (мена). Другой контракт из числа do ut facias именовали aestimatum. Это передача вещи для продажи с тем, чтобы после определенного срока продавец (фактически комиссионер) или уплатил обусловленную сумму (оставляя себе прибыль от продажи), или вернул вещь.